海洋工程项目中分包合同的要点和注意事项(2)
二、设置分包合同的原则和注意事项
(一)设置分包合同的原则
常见的分包合同文件应包含分包合同协议书、分包合同主条款、技术规格书(包括但不限于分包施工标准、技术规范,以及图纸信息等)、分包合同费率表、工作范围、QHSE体系管理文件等等。其中,分包合同主条款是整个合同的基础,它用来约定总承包商与分包商双方的风险分配、职责、义务和权利,是管理和执行分包合同的依据,编制时应坚持以下原则:
1.分包合同风险转移的可操作性。分包商因为只承接了总包商项下的部分工作,不可能百分百接受总包商与业主的总包合同风险的背靠背转移。
2.分包合同工作范围和界面须清晰。工作范围的不清晰主要体现在双方在合同订立过程中对于工作性质、工作内容的理解有差异,在审核技术图纸和规范时未能发现,因此未能在合同订立之前及时澄清。
3.分包合同的价格基础要牢固。可以说一旦第2条即分包合同工作范围的理解出现了偏差,则很有可能会影响到分包合同的价格构成,这也是通常引发总承包商与分包商合同争议的主要原因。
(二)分包合同设置的注意事项
1.工作范围的设置
由于分包合同的工作范围实质是总包商将与业主的总包合同项下的工作内容拿出来进行专业分包,所以对分包合同的工作范围的厘清是分包合同的重要内容,为避免因合同工作范围划分不清导致分包商与总包商发生争议进而影响整个项目进度,建议总包商在订立分包合同前与分包商详细澄清,如果遇到某部分工作存在多个分包商作业的复杂界面的情况下,需要详细厘清各分包商的工作范围与以及各分包商之间的工作界面,即使不能百分之百厘清,也要在合同中约定分包商承担的工作范围除了合同中明确约定的之外,也包含合同中该工作所能够通过合理推断和暗示(imply)应由分包商完成的工作。这样有利于总包商能够提前规划好整个分包工作的安排,尽可能避免分包商与总包商之间日后对工作范围归属的纠纷或者分包商与分包商之间的互相干扰。另外,建议在分包合同中将“分包商服从于总包商的整体管理以及要求分包商有义务尽最大努力(try best effort)避免对于其他分包商工作的干扰等”写入合同,且分包商为克服或避免对其他分包商的干扰所产生的的额外费用和成本以及工期影响须由分包商自行承担。
2.技术规格文件的设置
分包工作的专业性决定了对于分包合同项下的技术规范、技术标准等内容的可能需要部分背靠背总包合同的技术规范,以及将业主给总承包商的图纸信息等内容转移给分包商。建议在技术规格文件中约定,尽管合同另有约定,分包商在收到技术规格文件后约定的时间(verification period)内进行审核并提出澄清,约定时间过后分包商不得因技术规格文件产生的额外费用和成本向总承包商索要变更。分包商应严格按照分包合同中的技术规格履行分包合同,保证分包工作成果或产品符合合同使用目的(fit for purpose)。并且要求一旦施工中技术规格、技术标准缺失,或者技术标准之间的规格有矛盾,作为一个有经验的分包商,其有义务按照行业中实际操作的最高(highest)标准来施工,因此产生的额外费用和成本不得找总承包商索要变更。
3. 价格调整机制和付款机制的设置
如何设置对总承包商更为有利的价格调整机制和付款机制,需要结合总包合同中与业主的合同收款机制和收款里程碑的设置作为基础,尤其涉及到多个分包商作业时如何保证项目现金流的健康,直接决定了总承包商在该项目是否能够有效控制成本以及项目最终是否能够盈利的关键。这需要总包商的费控人员和项目合同工程师要“掰开了、揉碎了”去分析分包合同的价格显著影响因素,并严格审核和控制分包商提出的变更,缩小分包商变更的范围。
而对于分包合同付款机制的设置,需要综合考虑总包合同项下与业主的收款机制能否相匹配,例如将分包合同付款计划与工作量确认与总包合同项下收款里程碑的设置和业主对于工作量的确认相匹配,分包合同的付款进度和付款比例与总包合同的收款进度和收款比例相匹配。如果能够在分包合同中设置“pay when paid”或“pay if paid”机制,可以确保总承包商先从业主处收回合同款项后再将相应款项支付给分包商。
4. 保险的规划与设置
文章来源:《海洋工程》 网址: http://www.hygczz.cn/qikandaodu/2021/0406/626.html
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